湖北省人民政府


湖北省人民政府令



第360号





《湖北省农村供水管理办法》已经2013年6月24日省人民政府常务会议审议通过，现予公布，自2013年9月1日起施行。







省长 王国生

2013年7月8日





湖北省农村供水管理办法





第一章 总 则



第一条 为了加强农村公共供水管理，规范农村供水用水活动，保障农村供水用水安全，根据《中华人民共和国水法》、《中华人民共和国水污染防治法》等法律、法规，结合本省实际，制定本办法。

第二条 本省行政区域内农村供水的规划、建设、经营、管理等有关活动，适用本办法。

本办法所称农村供水，是指利用公共供水管道及其附属设施为农村居民和单位提供生活、生产及其他用水的活动。

第三条 农村供水实行开发水源与节约用水相结合、优先保障生活用水、统筹兼顾生产及其他用水的原则，确保农村供水用水安全。

第四条 县级以上人民政府应当将农村供水事业纳入当地国民经济和社会发展规划，采取有效措施，扶持农村供水事业发展，所需相关经费纳入本级财政预算，保障农村供水工程长效运行。

乡镇人民政府负责本行政区域内农村供水工作的组织、指导和协调。

第五条 县级以上人民政府水行政主管部门负责本行政区域内农村供水的规划、建设、监督与管理，具体工作由其所属的农村供水用水管理机构承担。

县级以上人民政府发展改革、财政、国土资源、建设、农业、卫生、环境保护、价格等有关部门按照职责分工，做好农村供水用水管理的有关工作。

第六条 农村供水工程是农村重要的公益性基础设施，是农村公共卫生体系的重要组成部分，各级人民政府应当从以下方面给予鼓励和扶持：

（一）农村供水工程建设用地应当作为公益性项目用地予以优先安排；

（二）农村供水工程用电应当优先保障，其价格按照国家和省有关规定予以优惠；

（三）农村供水工程向农村居民提供生活用水的，实际水量经当地水行政主管部门核实后的取水，依法免征水资源费；

（四）环境保护、卫生和水行政主管部门对供水水质的监测费用由本级人民政府承担，不得向供水单位收取；

（五）按照国家有关规定，对农村供水工程建设、运行给予相应的税收优惠；

（六）按照国家有关规定制定其他扶持政策。

第七条 任何单位和个人都有保护农村供水水源、农村供水工程及其附属设施的义务，并有权对破坏或者损毁农村供水水源、农村供水工程及其附属设施的行为进行检举和控告。



第二章 规划与建设



第八条 县级以上人民政府水行政主管部门应当会同有关部门编制农村供水发展规划，报本级人民政府批准实施，并报上一级人民政府水行政主管部门备案。

农村供水发展规划应当与城市供水发展规划相衔接，纳入城乡规划，区别对待平原、山区、丘陵地区，实行分类指导，因地制宜地建设规模较大的集中供水工程，促进城市供水系统向农村延伸，逐步推进城乡供水一体化。

经批准的农村供水发展规划需要修改的，应当按照本条第一款规定的程序报经批准和备案。

第九条 农村供水工程采取政府投资、社会融资、群众筹资相结合的方式进行建设。

鼓励单位和个人投资建设农村供水工程。

第十条 新建、改建、扩建农村供水工程，应当符合农村供水发展规划，根据国家有关规定，按基本建设相关程序办理项目申报审批手续。

第十一条 农村供水工程的勘察、设计、施工、监理和质量检测，应当符合国家和省有关技术标准和规范，由依法取得相应资质的单位承担；工程使用的管材和设施设备应当符合国家有关标准的要求。

按照国家和省有关规定应当进行招标的农村供水工程，其勘察、设计、施工、监理及工程建设有关设备、材料等采购，应当依法进行招标。

第十二条 农村供水工程竣工后，应当按照国家和省有关规定组织验收，未经验收或者验收不合格的，不得投入使用。

农村供水工程项目验收合格后，建设单位与运行管理单位应当及时完成工程实体、其他固定资产和工程档案资料等的移交手续。



第三章 供水与用水



第十三条 农村供水工程按照下列原则确定所有权：

（一）由县级以上人民政府投资建设的集中式供水工程，归国家所有，分散式供水工程，归受益人所有；

（二）由集体筹资筹劳建设的供水工程，归集体所有；

（三）由个人（企业）投资建设的供水工程，归投资者所有；

（四）由政府、集体、个人（企业）共同投资建设的供水工程，其所有权按出资比例确定。

前款第（一）、（四）项中农村供水工程的政府投资部分，其所有权不得拍卖、转让。

第十四条 所有权人可以按照所有权和经营权分离的原则，确定经营模式和经营者（以下简称供水单位）。所有权人与供水单位应当依法签订合同，明确双方权利和义务。

政府投资或者政府投资为主建设的农村供水工程经营权转让，应当通过招标投标或者拍卖等公平竞争方式确定，并报县级人民政府水行政主管部门备案。

鼓励组建区域性、专业化供水组织对农村供水实行统一经营管理。

农村供水工程政府投资部分的收益，应当用于农村供水工程的建设和管理。

第十五条 供水单位应当取得卫生许可证，符合国家规定的村镇供水单位资质标准，以及法律、法规等规定的其他条件，方可从事农村供水工程的经营管理。

第十六条 供水单位应当安装质量合格的结算水表，其费用由用水户承担。需要安装、改装结算水表的，应当征得供水单位同意，并由供水单位组织实施。

第十七条 供水单位不得擅自歇业、停业。

因检修、施工等原因，需要临时停水的，供水单位应当提前24小时通知用水者；因发生灾害或者紧急事故，不能提前通知的，应当在抢修的同时告知用水户。发生上述问题，均应尽快恢复正常供水并报告水行政主管部门。暂停供水超过三天的，应当采取临时供水措施。

任何单位和个人不得阻挠和干扰供水设施抢修。在紧急情况下，供水单位可以对影响抢修作业的设施、物件等采取必要的处置措施。抢修作业完成后，供水单位应当及时恢复原状；造成损失的，供水单位应当依法承担赔偿责任。

第十八条 农村供水实行有偿使用制度。供水单位与用水户应当根据国家有关法律、法规和水价政策签订供水用水合同，明确双方权利和义务。

第十九条 供水单位应当履行下列义务；

（一）供水应当符合国家规定的水量、水质、水压和供水保证率要求；

（二）定期检测、维修、养护供水设施，并建档登记；

（三）设立供水事故抢修电话，并向社会公布；

（四）加强对从业人员的培训，建立健全岗位责任制度；

（五）接受水行政主管部门和有关部门的监督检查。

第二十条 用水户应当履行下列义务：

（一）按时缴纳水费，不得拖欠或者拒付；

（二）不得擅自改变用水性质；

（三）不得盗用或者擅自向其他单位和个人转供农村公共用水；

（四）变更或者终止用水，应当到供水单位办理相关手续。

第二十一条 用水户未按合同约定缴纳水费的，应当按照合同约定支付违约金，供水单位应当向欠费用水户送达《催款通知单》。用水户收到《催款通知单》后30日内仍未缴纳水费和违约金的，供水单位可以按照合同约定中止供水。被中止供水的用水户缴清拖欠的水费及合同约定的违约金后，供水单位应当在24小时内恢复供水。

供水单位对欠费用水户中止供水的，不得影响对其他正常交费用水户的供水。

第二十二条 农村供水价格按照补偿成本、合理收益、节约用水、公平负担的原则，根据用水性质和用途实行分类定价。

第二十三条 城市供水系统向农村延伸供水的，应当给予农村用水户一定优惠。

城市供水单位应当对农村供水直接抄表到户，计量收费。城市供水单位尚未直接抄表到户的，应当按照城乡用水户终端水价大体一致的原则，酌情考虑农村管网的经营成本和水损，合理确定农村供水的趸售水价，在趸售水价的基础上确定农村用水户的用水价格。

第二十四条 农村供水实行计量收费，可逐步推行基本水价和计量水价相结合的两部制水价。

实行两部制水价的，基本水费按用水户的月基本用水定额收取，计量水费按用水户的月实际用水量扣除月基本用水定额后的余额收取。供水单位应当根据实际情况和有关规定分别确定各用水户的月基本用水定额，报县级人民政府水行政主管部门批准后执行。农村居民月基本用水定额，应当按照国家关于农村饮用水基本安全的水量标准核定。

第二十五条 农村供水价格按下列程序确定：

（一）城市供水系统向农村延伸供水、乡镇集中供水、联村供水的供水价格实行政府定价，由供水单位编制供水价格方案，报县级人民政府价格主管部门会同水行政主管部门核准，跨行政区域集中供水的，报涉及区域共同的上一级人民政府价格主管部门会同水行政主管部门核准；

（二）村民集体兴办自用的集中供水、单村供水的供水水价实行政府指导价，由供水用水双方在县级人民政府价格主管部门确定的浮动范围内协商确定。

制定农村供水价格的政府定价、政府指导价，应当依照法定程序开展价格、成本调查，听取社会意见，集体审议，作出制定价格的决定、公告等。

制定农村供水价格的政府定价、政府指导价，应当按照省价格主管部门制定公布的定价听证目录依法实行听证。

第二十六条 供水价格确定后，应当向社会公示。

供水价格低于合理成本的，应当依法调整价格或者由政府给予适当补贴。

经核准的供水价格由于供水生产成本、费用及市场供求的变化需要调整的，应当按照法定的权限和程序重新报批。

第二十七条 县级以上人民政府有关部门应当加强对农村供水工程水费管理、使用情况的监督，任何单位和个人不得截留、挪用水费。

供水单位应当按照有关规定计提农村供水工程固定资产折旧费和大修费，用于对应农村供水工程的更新改造，保证专款专用。

政府投资和群众筹资筹劳部分不参与利润计算。

第二十八条 县级以上人民政府水行政主管部门应当建立本行政区域内农村供水信息档案，加强对农村供水工程运行情况的监督检查。



第四章 设施管理与维护



第二十九条 供水单位对其管理的各类供水设施，应当定期检查维修，确保安全供水。

结算水表及结算水表至取水口的供水设施，由供水单位负责统一管理和维护。结算水表至用水龙头的供水设施，由用水户负责管理和维护。

村民委员会应当协助做好村内农村供水设施的维护。

第三十条 禁止擅自在农村公共供水管网上连接取水设施或者将自建设施供水管网系统与农村公共供水管网系统连接。禁止生产或者使用有毒有害物质的单位将其生产用水管网系统与农村公共供水管网系统直接连接。

第三十一条 县级人民政府应当根据国家和省有关规定划定农村公共供水管道及其附属设施的安全保护范围，明确保护责任单位或者责任人。供水单位应当在安全保护范围内设立保护标志，告知保护范围及禁止事项。

在农村公共供水管道及其附属设施的安全保护范围内，禁止下列活动：

（一）挖坑、取土、挖砂、爆破、打桩等作业；

（二）排放有毒有害物质；

（三）修建建筑物、构筑物；

（四）堆放垃圾、粪便等废弃物、污染物；

（五）其他危害农村供水设施安全的活动。

第三十二条 从事工程建设或者其他活动，可能影响农村供水设施安全的，应当按照供水单位的要求采取安全保护措施。造成供水设施损坏的，由供水单位组织抢修，所需费用由责任人承担；造成损失的，责任人应当依法承担赔偿责任。

第三十三条 任何单位和个人不得擅自改装、迁移、拆除农村公共供水设施。

确需改装、迁移、拆除农村公共供水设施的，应当在施工前15日与供水单位协商一致，落实相应措施，涉及供水主体工程的，应当征得水行政主管部门同意。因改装、迁移、拆除农村公共供水设施造成损坏的，责任人应当依法赔偿。



第五章 水源与水质



第三十四条 县级以上人民政府应当加强对农村供水水源的保护和供水水质的监管，提升农村供水工程水质检测能力，切实保障农村供水安全。

县级以上人民政府环境保护、卫生和水行政主管部门应当按照职责分工，加强对农村供水水源的保护和对供水水质的监测，定期组织有关机构对供水水质进行化验、检测，并公布结果。

第三十五条 农村供水工程取用水源应当统筹规划地表水水源和地下水水源，优先开发利用地表水水源。

农村供水实行饮用水水源保护区制度。集中供水工程的饮用水水源保护区由县级人民政府提出划定方案，报省人民政府批准，并明确保护责任单位或者责任人。跨县级饮用水水源保护区的划定，由相关县级人民政府共同商定，报省人民政府批准。

集中供水工程的饮用水水源保护区按照下列标准划定：

（一）以一般河流为供水水源的，水源保护区为取水点上游不少于1000米至下游不少于100米的水域；以长江干流为水源的，水源保护区为取水点上游不少于2000米至下游不少于100米的水域，以汉江干流为水源的，水源保护区为取水点上游不少于5000米至下游不少于100米的水域；

（二）以水库、湖泊和池塘为供水水源的，应当根据不同情况的需要，将取水点周围部分水域或者整个水域及其沿岸划为水源保护区；

（三）以地下水、泉水为供水水源的，水源保护区为取水点周围不少于100米的范围。

水井、水窖等分散供水工程的饮用水水源保护区，为取水点周围不少于30米的范围。

县级人民政府应当在饮用水水源保护区设立水源保护标志，告知保护范围及禁止事项，并在水源补充范围内植树种草，涵养水源。

第三十六条 在饮用水水源保护区内，禁止下列活动：

（一）排放工业污水、生活废水；

（二）堆放、倾倒、填埋工业废物、生活垃圾等有毒有害废弃物；

（三）修建厕所、畜禽养殖场；

（四）从事畜禽养殖、网箱养殖、旅游、游泳、垂钓；

（五）使用国家明令禁止使用或者限制使用的剧毒、高残留农药和含有毒有害物质的渔用饲料、渔药；

（六）从事围垦河道和滩涂、填湖造地等违法侵占水面的活动；

（七）破坏水源涵养林、护岸林以及与水源保护相关的植被；

（八）从事其他可能污染水源或者可能导致水源枯竭的活动；

（九）从事法律、法规禁止的其他活动。

地质钻探过程中，必须采取防护措施，分层止水、封隔，防止污染地下水水源。

第三十七条 供水单位应当设置水净化消毒设施，使用符合国家标准的供水安全产品和消毒产品，建立健全水质检测制度，确保供水水质符合国家规定的生活饮用水卫生标准。

供水单位应当对水源水、出厂水、管网水、用户终端水等进行水质检测，定期向县级人民政府水行政主管部门和卫生行政主管部门报告检测结果。

尚不具备水质检测能力的供水单位，应当委托具有相应资质的机构定期进行检测。

第三十八条 县级以上人民政府水行政主管部门应当组织编制农村供水应急预案，供水单位应当制定本单位供水安全应急预案，并报当地水行政主管部门备案，预防和减少突发供水事故造成的损害，保障供水安全。

因供水水源污染或者其他突发供水事故造成水源、水质污染的，供水单位应当立即启动本单位供水安全应急预案，采取应急措施，并向事故发生地县级人民政府报告。

第三十九条 农村公共供水水源被破坏或者水质被污染的，应当按照谁破坏、谁恢复和谁污染、谁治理的原则，由责任者负责治理恢复；给他人造成损失的，应当依法赔偿。



第六章 法律责任



第四十条 违反本办法规定，法律、法规有处罚规定的，从其规定。

第四十一条 违反本办法规定，有下列行为之一的，由县级人民政府水行政主管部门责令停止违法行为，可并处5000元以上3万元以下罚款：

（一）违反农村供水发展规划新建、改建、扩建农村供水工程的；

（二）未依法取得相应资质或者超越资质范围，擅自承担农村供水工程勘察、设计、施工、监理和质量检测业务的；

（三）未按国家和省规定的技术标准和规范进行农村供水工程勘察、设计、施工、监理和质量检测的。

第四十二条 违反本办法规定，供水单位有下列行为之一的，由县级人民政府水行政主管部门责令改正，并处1000元以上1万元以下罚款：

（一）供水不符合国家规定的水量、水质、水压和供水保证率要求的；

（二）擅自停止供水或者未履行停水通知义务的；

（三）未按照规定检修供水设施或者在供水设施发生故障后未及时抢修的。

第四十三条 供水单位擅自向用水户加价收费的，由价格主管部门依法予以处罚。

第四十四条 违反本办法规定，有下列行为之一的，由县级人民政府水行政主管部门责令停止违法行为，恢复原状，采取补交水费等补救措施，并对直接责任人处200元以上2000元以下罚款，对责任单位处2000元以上5000元以下罚款：

（一）擅自改变用水性质的；

（二）盗用或者擅自向其他单位和个人转供农村公共用水的；

（三）擅自在公共供水管网上连接取水设施或者将自建设施供水管网系统与农村公共供水管网系统连接的。

第四十五条 违反本办法规定，有下列行为之一的，由县级人民政府水行政主管部门责令停止违法行为，除按被损坏供水设施原值照价赔偿和没收非法所得及赃物外，对直接责任人处以500元以上2000元以下罚款、对责任单位处以2000元以上5000元以下罚款：

（一）破坏、损毁农村公共供水管道及其附属设施保护标志和农村供水饮用水水源保护区标志的；

（二）在农村公共供水管道及其附属设施安全保护范围内进行危害农村供水设施安全活动的；

（三）擅自改装、迁移、拆除农村公共供水设施的。

第四十六条 生产或者使用有毒有害物质的单位将其生产用水管网系统与农村公共供水管网系统直接连接，尚未造成严重后果的，由县级人民政府水行政主管部门责令限期拆除，并对责任单位主管人员处5000元以上1万元以下罚款，对责任单位处1万元以上5万元以下罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第四十七条 阻挠和干扰水行政主管部门工作人员依法执行公务或者农村供水单位对公共供水设施进行检查、维修或者抢修，构成违反治安管理行为的，由公安机关依法给予治安管理处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第四十八条 水行政主管部门和有关部门的工作人员在农村供水管理工作中玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或者上级主管部门依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。



第七章 附 则



第四十九条 本办法自2013年9月1日起施行。




竞业限制是对特定营业具有特定关系的特定人的行为予以禁止的制度，即企业与员工通过签订竞业限制协议，限制员工离职后一段时间内到竞争者处工作，或者限制员工自营竞争业务的制度。我国劳动合同法第二十三、二十四条规定了劳动法领域中的竞业限制制度。竞业限制引发争议的性质，最高法院2009年度《知识产权案件年度报告》中指出：单纯的竞业限制纠纷属于劳动争议；2011年民事案由规定的“竞业限制纠纷”也将其列于“劳动合同纠纷”项下。


竞业限制与不正当竞争的关系

实践中，竞业限制纠纷往往不是单纯的企业与劳动者之间的纠纷，而是企业与竞争者之间的纠纷，尤其是竞争者恶意招揽或者至少是明知员工有竞业限制协议而仍雇佣的情况，原企业通常将员工与竞争者共同起诉。根据最高法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者，原用人单位可以以新的用人单位和劳动者共同侵权为由向人民法院提起诉讼。竞争者聘用负有竞业限制义务的员工与此类似，因此，应当允许原企业将员工与竞争者作为共同被告起诉。

该类案件性质属于侵权案件，侵犯的是企业的劳动债权。而债权能否成为我国法律上侵权行为侵犯的对象一直存在很大争议。侵权责任法颁布后，尽管全国人大和最高法院出版的著述都肯定了作为相对权的债权应属于侵权责任法所述“民事权益”，但认为侵犯债权的构成要件及责任形式有待研究。在这种背景下，认为最高法院明确了劳动债权作为侵权行为的对象似乎有点牵强。对于最高法院上述司法解释中的“共同侵权”，对应与竞业限制有关的纠纷，应理解为共同不正当竞争，因为竞争者雇佣负有竞业限制义务的员工，其实质是与原企业进行竞争，产生的诉讼实质是对这种竞争行为是否合法、合理的争讼，属于竞争法范畴。


竞争者承担连带责任的主观要件

竞业限制不正当竞争纠纷中，竞争者是否应承担责任，通说认为，竞争者应知或明知员工与原企业签订竞业限制协议仍与员工建立劳动关系，应与员工承担竞业限制的连带责任。

在劳动合同法立法期间，有学者主张因竞争者是员工违反竞业限制行为的既得利益者，是公平竞争规则的破坏者，应将竞争者的连带责任直接规定入劳动合同法，明确责任的范围和比例。也有学者认为基于竞业限制协议的相对性，竞争者不应成为竞业限制纠纷的当事人，或者认为竞争者仅知道竞业限制协议的存在而仍雇佣员工不足以构成竞争者的连带责任，即只有竞争者恶意招揽，方可要求其承担连带责任。还有观点认为，不论竞争者是否知悉员工与原企业签订竞业限制协议，都应承担连带责任。司法实践中，普遍认为竞争者如果明知或应知员工与原企业签订竞业限制协议仍与员工建立劳动关系，其应与员工承担竞业限制的连带责任。

事实上，上述观点并不是对竞争者是否应承担责任的不同主张或者说提出了不同的制度架构，而是对在什么情况下可认定竞争者有过错存在认识的差别，放在不正当竞争的视角下，是对竞争者什么程度的行为属于违反诚实信用和商业道德有不同认识。前一种观点认为，竞争者应知或者明知员工与原企业签订竞业限制协议而仍然与员工建立劳动关系，属于违反诚实信用和商业道德，构成不正当竞争行为；而后一种观点认为这还不够，必须是竞争者恶意招揽才属于违反诚实信用和商业道德。后一种观点的依据是劳动合同法规定的“用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任”，其中“招用”的用语带有“主动”的含义，从全国人大法工委的论述看，其规制的主要是恶意挖人，即招揽行为。但这种解释与劳动部在《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》及《关于企业职工流动若干问题的通知》中规定“用人单位招用职工时应查验终止、解除劳动合同证明，以及其他能证明该职工与任何用人单位不存在劳动关系的凭证，方可与其签订劳动合同”的用语不一致，“招用”并无“恶意招揽”的含义。相反，根据劳动部的该条规定，如果员工是主动应聘，但明确告知其与原企业没有解除劳动关系，而新用人单位仍予以雇佣，恐怕其连带责任仍无法避免。因此，从劳动合同法第九十一条规定解读，在竞业限制不正当竞争纠纷中，竞争者在恶意招揽的情况下承担连带责任缺乏依据。事实上，这只是对何为“诚实信用”、“商业道德”的理解问题，我们能够接受竞争者的行为到何种程度。作者同意司法实践中的通行认定标准，即竞争者明知或者应知竞业限制协议存在而仍然与员工建立劳动关系，可认定其违反了诚实信用和商业道德，构成不正当竞争行为。


竞争者承担连带责任的否定

在竞争者明知或者应知竞业限制协议存在而与员工建立劳动关系的责任形态方面，司法判决基本是“竞争者明知或者应知竞业限制协议存在，因此应承担连带责任”的模式，对于竞争者承担连带责任的法理及法律依据，则没有说明。

连带责任是一种加重责任，其承担只发生在法律有明确规定的情况下。侵权责任法颁布之前，除民法通则第一百三十条对共同侵权有概括性规定外，最高法院2004年颁布的《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》对共同侵权有进一步阐述，尽管该司法解释针对人身损害赔偿案件提出，但被认为是在侵权责任法之前对侵权责任规定较为详细的司法解释，对其他侵权案件的审理有参考意义。该解释第三条规定：“二人以上共同故意或者共同过失致人损害，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的，构成共同侵权，应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。”这说明我国民法上的共同侵权，不仅包括存在主观意思联络的共同侵权，还包括行为关联的共同侵权，即无意思联络的共同侵权，所谓意思共同与行为共同兼采。以此分析竞业限制不正当竞争纠纷中竞争者的责任，对于员工存在竞业限制协议的事实，双方的主观状态存在多种情况，在竞争者恶意招揽或者员工与竞争者就存在竞业限制协议事项进行交流的情况下，可以认为双方存在着共同故意。还有一种情况是员工并不告知竞争者签署有竞业限制协议，而竞争者知晓这一事实，在雇佣员工过程中，未与员工沟通。这种情况双方不存在意思联络，但显然属于“行为的直接结合发生同一损害结果”的情形，根据上述理论，其行为仍然构成共同侵权，要求其承担连带责任具有法律依据。从这一意义上说，司法判例中采用“竞争者明知或者应知竞业限制协议存在，因此应承担连带责任”的逻辑并无错误。

问题是：侵权责任法对共同侵权制度作出了与前述最高法院司法解释不同的规定。该法第八条规定：“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。”结合该法第十一、十二条的规定，通说认为侵权责任法所述共同侵权，仅包括有意思联络的主观共同侵权，而不再认可行为关联的共同侵权。对于无意思联络的数人侵权，仅在符合该法规定，每个人的侵权行为都足以造成全部损害时，行为人方承担连带责任，否则应承担按份责任。以此再考查竞业限制不正当竞争纠纷中竞争者的责任，结论就会有所变化，前文所述非恶意招揽时双方没有交流，就不再符合侵权责任法规定的共同侵权，也不符合“每个人的侵权行为都足以造成全部损害”，因为缺少员工或竞争者任何一方的行为，损害都不会发生。由此，要求竞争者承担连带责任似乎缺少法律依据。即使我们认为竞争者明知或者应知竞业限制协议存在仍然与员工建立劳动关系违反了诚实信用和商业道德，应当构成不正当竞争行为，也不应构成与员工的共同不正当竞争而承担连带责任，其更接近于侵权责任法规定的按份责任。司法判例中“竞争者明知或者应知竞业限制协议存在，应承担连带责任”的逻辑就值得质疑。

当然，对这一问题，劳动合同法第九十一条似乎提供了另一个视角，雇佣尚未解除劳动合同的劳动者，与雇佣存在竞业限制协议的劳动者情理相似——从这一角度，如果我们认为劳动合同法规定的“招用”并不存在恶意招揽或者主动、被动之分的话，其关于连带责任的规定是否可以适用于竞业限制不正当竞争纠纷呢？关于连带责任的承担是否可以适用民法上的类推原则，本身又是值得讨论的问题。更何况，这种逻辑也可能被反过来解释为劳动合同法确实存在着“恶意招揽”的含义。这些有待有权机关进一步明确。


（作者单位：陕西省西安市中级人民法院）