论我国刑辩律师保密特权制度的完善
　　　　　　　　　　　　　　　　　　——以新刑事诉讼法第四十六条为视角

2012年的刑事诉讼法第四十六条新增了辩护律师的保密特权——“辩护律师对在执业活动中知悉的委托人的有关情况和信息，有权予以保密。但是，辩护律师在执业活动中知悉委托人或者其他人，准备或者正在实施危害国家安全、公共安全以及严重危害他人人身安全的犯罪的，应当及时告知司法机关。”这一条文标志着律师保密特权制度在我国刑事诉讼领域的正式确立。但目前法律对律师保密特权的具体内容及行使程序均缺乏具体规定。虽然辩护律师保密特权在英美法系已有数百年的历史，但在我国尚处于起步阶段，法律上由模糊到相对完备需要一个过程。下面笔者就这一新制度的法律完善问题提出相关建议。


一、现有法律规定的不完备之处

刑事诉讼法第四十六条对我国律师保密特权的确立具有划时代意义。条文设置上，它既从正面对辩护律师对“执业活动中知悉的委托人的有关情况和信息”的保密权予以肯定，又从反面对该特权作出限制性规定，将“辩护律师在执业活动中知悉委托人或者其他人，准备或者正在实施危害国家安全、公共安全以及严重危害他人人身安全的犯罪”的信息排除在保密特权之外。但作为一项新生事物，刑事诉讼法第四十六条中的律师保密特权显得过于单薄，诸多问题还待明确。

1．权利主体过于狭窄。刑事诉讼法第四十六条实际上只规定了律师保密特权的一个方面——律师拒证权，但这只是律师保密特权的一个方面。在律师保密特权中，辩护律师首先对委托人有保密的义务，其次才对侦查、公诉、审判机关有拒证权。因此除了律师有拒证权，委托人也有权拒证或要求律师拒证。例如，在律师保密特权发源地的英美法中，律师保密特权被称为“律师——客户特权”，其权利主体是委托人，律师拒证权也是源于委托人。而在我国其权利主体却是律师，换句话说，如果律师放弃这一权利，委托人不愿意也无可奈何，这显然违背了保障犯罪嫌疑人、被告人刑事诉讼权利的立法初衷。

2．对辩护律师与委托人的身份界定不明。刑事诉讼法第四十六条中的“执业活动”从什么时候起算，是从正式达成委托协议之时起算，还是从为委托而进行谈判之时起算？在此过程中，辩护律师聘请的律师助理、专业人士知悉相关情况的是否也享有保密特权？委托人除了犯罪嫌疑人、被告人，是否还包括可以代表他们的亲属？委托人为单位的，律师与单位中哪些人的交流属于保密范围？

3．受保护信息的范围不明确。刑事诉讼法第四十六条规定辩护律师“执业活动中知悉的委托人的有关情况和信息”属于有权不予披露的信息。那么，委托人向辩护律师秘密提交的犯罪工具等物证是否也在此之列呢？再如，委托人向辩护律师作有罪陈述后又将该信息无意中说给第三人听的，是否还受保护呢？对此，有必要通过司法解释等方法增加第四十六条第二款的例外规定，以统一司法尺度。

4．特权的行使程序不明确。虽然《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第六十条对刑事诉讼法四十六条第二款进行了补充——“辩护律师向人民法院告知其委托人或者其他人准备实施、正在实施危害国家安全、公共安全以及严重危害他人人身安全犯罪的，人民法院应当记录在案，立即转告主管机关依法处理，并为反映有关情况的辩护律师保密”，但对第四十六条第一款的权利如何行使并无规定。缺乏程序规定将使权利形同虚设，因此必须对律师保密特权的行使程序予以明确。

5．特权的存在期限不明确。双方委托关系终止后，委托人与辩护律师过去的秘密交流是否仍受保护？委托人为自然人的，委托人去世后其相关信息是否仍受保护？委托人为机构、组织的，该机构、组织解散后，他们之前的秘密交流是否仍受保护？

6．保密特权与其他条文冲突时的解决机制不明确。为保障律师保密特权不受侵犯，刑事诉讼法第三十七条增加了“辩护律师会见犯罪嫌疑人、被告人时不被监听”的内容，同时废除了1996年刑事诉讼法第九十六条“律师会见在押的犯罪嫌疑人，侦查机关根据案件情况和需要可以派员在场”的规定。这些配套措施保障了律师保密特权的实施，也使诉讼法条文整体上保持和谐，但条文之间仍存在有冲突的地方。例如，刑事诉讼法第四十六条只规定律师对委托人或其他人准备或正在实施的某些严重犯罪有报告义务，而第一百零八条规定“任何单位和个人发现有犯罪事实或者犯罪嫌疑人，有权利也有义务向公安机关、人民检察院或者人民法院报案或者举报”，这里的“任何单位和个人”当然包括律师。因此一百零八条的举报范围已超越第四十六条规定的告知范围，二者是存在一定冲突。法律上对如何解决辩护律师可能面临的两难境地尚待明确。


二、相关法律完善建议

1．应明确律师保密特权的功能定位。价值基础是任何一项法律制度的源泉。因此构建一项法律制度时首先要明确其背负的功能定位。根据国际刑事司法精神，律师保密特权的功能主要有以下两点：一是保护当事人信赖利益。律师与当事人之间的关系是一种委托关系，而这种委托关系的基础就是相互信赖。这种信赖，是律师得以开展业务活动的基础和前提。二是阻止控诉方从辩护律师口中得到证明被告人有罪的言词证据，这与我国刑事诉讼法“重证据，不轻信口供”的精神是一致的，律师保密特权彻底杜绝变相获得源自被告人的言词证据。虽然以上价值观与我国注重实体真实、打击犯罪的诉讼传统存在差异，但任何理由都不能阻挡现代刑事诉讼程序向对抗制和保护人权方向发展的步伐。

2．应明确律师保密特权的具体内容。在律师保密特权的具体内容设置上，笔者认为我们在很大程度上可以有选择地借鉴美国法的成熟经验。首先，应将委托人纳入权利主体。既然律师保密特权的主要功能是为了保障犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利，那么他们更加有权拒绝披露或禁止他人披露与律师秘密交流的信息，而不应将这一权利止步于辩护律师。其次，保密信息的内容应包括委托关系成立前的法律服务谈判。这是因为，委托人向拟聘请的辩护律师诉说案情后最终却没有达成委托协议的情形常有发生，若将这部分交流信息排除在保密信息之外则会使寻求法律服务的谈判缺乏公平交易的基础。再次，该特权的期限应为永久。这不仅与国际惯例相符，也已在我国《律师职业道德和执业纪律规范》第39条中有所体现。最后，还要丰富律师保密特权的例外性规定，以进一步明确该受保护信息的范围。例如可将物证、律师-客户关系形成前就已存在的书证、委托人明知不相干的第三人在场仍向律师所作的陈述、委托人自愿向第三人泄露的信息等排除在外。

3．应明确律师保密特权的适用程序。首先应当明确委托人、律师是这一特权的主体，然后当他人要求披露某一信息时，权利主体必须及时引用该特权，否则视为放弃。该特权可在刑事诉讼的任何阶段予以引用。若在侦查、审查起诉阶段引用的，侦查机关、公诉机关不得强制权利主体就保密内容作证，应待进入审理阶段后由法官作出是否属于保密范围的判断。

4．应明确法条冲突时的解决办法。鉴于刑事诉讼法第一百零八条规定的含辩护律师在内的人的举报义务范围已超越第四十六条辩护律师特权的例外规定，因此，笔者建议将刑事诉讼法第一百零八条“任何单位和个人发现有犯罪事实或者犯罪嫌疑人，有权利也有义务向公安机关、人民检察院或者人民法院报案或者举报”调整为“任何单位和个人发现有犯罪事实或者犯罪嫌疑人，有权利也有义务向公安机关、人民检察院或者人民法院报案或者举报，但本法另有规定的除外。”这主要是考虑到现代法治精神对辩护关系、亲属关系等特殊信赖关系的保护与第一百零八条之间的争议性比较大，对其增加但书规定，给律师保密特权及刑事诉讼法日后的其他可能修改均留有了余地，有利于增强法条之间的兼容性，促进法律的不断完善。


（作者单位：上海市黄浦区人民法院）
江苏省淮安市人民政府


关于印发淮安市市区养犬管理暂行办法的通知

各县（区）人民政府，市各委、办、局，市各直属单位：
　　现将淮安市市区养犬管理暂行办法印发给你们，希认真贯彻执行。
　　淮安市人民政府
　　二○一○年五月二十八日
　　淮安市市区养犬管理暂行办法
　　第一条 为加强市区养犬管理，严格预防和控制狂犬病，保障公民的身心健康和人身安全，维护社会公共秩序,保持城市市容环境卫生，根据有关法律、法规的规定，结合本市实际，特制定本暂行办法(以下简称本办法)。
　　第二条 本办法适用于本市市区范围内的机关、团体、企业事业单位、其它组织和个人（包括外国人）。
　　军队、武警和公安部门公务用犬，医疗科研单位实验用犬以及动物园、演出单位表演道具用犬等特种犬的管理，按有关规定执行。
　　第三条 市区将养犬管理工作纳入城市长效综合管理范围。市、区城市管理委员会办公室负责对养犬管理工作实施日常考核评价。
　　各区人民政府、市经济开发区管委会负责为本辖区内的养犬长效管理工作提供必要的人员、场地、器材和经费保障。
　　第四条 市、区城管部门是养犬管理工作的牵头管理部门，负责犬只饲养的登记和年检，负责查处饲养犬只污染环境等行为。牵头组织养犬管理相关执法部门按照职责分工处理违规养犬行为，捕杀狂犬，捕捉遗弃犬、流浪犬，开展养犬长效管理。
　　公安部门负责依据《中华人民共和国治安管理处罚法》，对饲养犬只，干扰他人正常生活，放任犬只恐吓他人，驱使犬只伤害他人，以及阻碍养犬管理执法人员依法执行职务的行为进行处置和实施处罚。
　　市畜牧兽医行政部门负责犬类的防疫、检疫和其他相关管理工作。
　　市工商行政管理部门负责对从事犬类经营活动的监督管理。
　　市卫生行政部门负责对人用狂犬病疫苗注射和狂犬病人诊治的管理。
　　街道办事处、社区、村民委员会以及居民小区、市民广场的物业管理单位，应当主动做好养犬管理工作。
　　第五条 各机关、团体、部队、企业事业单位应当加强文明、规范养犬的宣传和教育工作，并配合有关部门做好养犬管理工作。
　　第六条 市城管部门会同市公安、畜牧、卫生、工商等部门组成市养犬管理办公室，负责本办法在市区范围内的组织实施。市养犬管理办公室办公地点设在市城管局。
　　各区成立相应的养犬管理办公室，负责本办法在各区范围内的组织实施，同时设立并向社会公布举报电话。对违反本办法的养犬行为，任何单位和个人均可向所在区养犬管理办公室举报。
　　第七条 本市清河区、清浦区、淮阴区、楚州区、经济开发区城区区域为限制养犬区（以下简称限养区）。
　　第八条 在限养区内，每户只准饲养一只小型观赏犬，在哺乳期内的幼犬不计在内。限养区内禁止饲养、销售烈性犬。
　　科研、医疗卫生、文艺单位、重要仓储企业和动物园等单位因特殊管理需要饲养烈性犬或大型犬的，须到所在区城管部门进行登记备案。
　　禁养犬的具体品种和体高、体长标准，由市城管部门会同相关部门确定并公布。
　　第九条 市区养犬实行登记制度。个人申请养犬登记必须符合下列条件：
　　（一）具有本市常住户口或者暂住证件。
　　（二）具有完全民事行为能力。
　　（三）独户居住。
　　第十条 申请人办理犬只登记应当持《犬类免疫证》到区城管部门填写《申请养犬登记表》，办理《养犬登记证》，犬只免疫等费用由养犬人按物价部门规定的标准缴纳。
　　第十一条 《养犬登记证》每年年检一次，养犬人在年检时必须出示有效的《养犬登记证》和《犬类免疫证》。
　　第十二条 外地人员携犬进入本市的，必须携带相关证件到所在辖区城管部门进行养犬登记。
　　境外人员携犬进入本市的，按照《中华人民共和国进出境动植物检疫法》和本条第一款规定办理手续。
　　第十三条 凡在本市从事犬类销售的单位或者个人，应当申领市兽医防疫监督部门核发的《动物防疫卫生合格证》和工商部门核发的营业执照。无《动物防疫卫生合格证》和营业执照的，不得从事犬类销售活动。
　　第十四条 犬类销售单位或者个人必须遵守以下规定：
　　（一）有独立场所和排污设施。
　　（二）圈养犬只的场所具备良好的隔音设施或距离居民区200米以上。
　　（三）有完善的消毒设施和消毒制度。
　　（四）销售的犬只符合市城管等相关部门确定的犬类品种。
　　（五）销售的犬只应有《犬类免疫证》。
　　（六）在批准的地点销售，不得流动销售。
　　第十五条 《养犬登记证》由城管部门制作；《犬类免疫证》、《动物防疫卫生合格证》由兽医防疫监督部门制作，任何人不得伪造、倒卖、涂改。
　　第十六条 市兽医防疫监督部门负责本市兽用狂犬病疫苗的供应；对本市行政区域内经批准饲养的犬只进行预防接种、登记和发放《犬类免疫证》；对犬类狂犬病的疫情进行监测。
　　第十七条 犬类饲养单位和个人应当按市兽医防疫部门的规定定期到市兽医防疫部门或其授权的下属兽医防疫机构为犬只注射狂犬病疫苗。
　　禁止其他单位和个人私自为犬只注射狂犬病疫苗。
　　第十八条 犬类销售单位和个人销售外地饲养的犬只，应当自购进之日起十五日内，到市兽医防疫部门或其授权的下属兽医防疫机构为犬只注射狂犬病疫苗，并领取《犬类免疫证》。
　　第十九条 犬类饲养、销售单位和个人发现或怀疑犬只有狂犬病时，应当立即将犬只送兽医防疫部门或其授权的下属兽医防疫机构留验观察。经检验确认有狂犬病的，由畜牧兽医防疫部门实施无害化处理。
　　第二十条 市兽医防疫部门应当建立犬只免疫档案，对犬只免疫情况进行登记。
　　第二十一条 人用狂犬病疫苗接种和被犬伤害者的诊治，由卫生部门负责。
　　第二十二条 犬只伤害他人的，养犬人应当立即将被伤害者送至医疗卫生机构诊治，受伤人的有关医疗及交通费用由犬只饲养人承担。伤人的犬，必须立即送兽医防疫部门或其授权的下属兽医防疫机构检查，并且根据检查情况予以处置。
　　被无主犬、自养犬或者饲养者不明的犬伤害的，被伤害者本人应当立即到医疗卫生机构诊治；被伤害者是未成年人的，其监护人应当立即护送被伤害者到医疗卫生机构诊治。
　　第二十三条 医疗卫生机构必须严格按照卫生行政主管部门制定的有关规程和处理原则，对诊治的被犬伤害者进行伤口处理，注射人用狂犬病疫苗，根据伤情使用抗狂犬病血清，并按照国家有关规定进行疫情报告。
　　第二十四条 人用狂犬病疫苗、抗狂犬病血清必须按照国家有关规定由卫生防疫机构统一供应，其他任何单位和个人不得经营。
　　第二十五条 由市城管部门统一设置违章犬只临时收容处所，负责收容各区捕捉的流浪、遗弃、丢失犬只。
　　被收容的犬只在七日内没有被认领或者认养的，由城管部门予以拍卖或者采用人道方式处理。
　　第二十六条 有下列情况之一的，必须实行圈养：
　　（一）经批准饲养的烈性犬、大型犬。
　　（二）单位饲养的犬只。
　　（三）待销售的犬只。
　　（四）带入本市并经本市运往外地的犬只。
　　第二十七条 个人携带犬只到户外活动，必须遵守下列规定：
　　（一）为犬只佩带城管部门制作的号牌。
　　（二）佩束犬链并由成年人牵领、看管。
　　（三）犬只在户外排泄粪便的，携犬人应当即时清除。
　　（四）携带《养犬登记证》和《犬类免疫证》。
　　第二十八条 禁止携带犬只出入下列场所：
　　（一）除小型出租车以外的公共交通工具和电梯。
　　（二）党政机关及学校、儿童活动场所。
　　（三）影剧院、博物馆、展览馆、歌舞厅、体育馆、游乐场、封闭式公园等公众文化娱乐场所。
　　（四）餐厅、商店、集贸市场、医院、候车厅、浴室等公共场所。
　　携带犬只进入开放式公园的，必须遵守公园管理部门的有关规定。
　　第二十九条 养犬不得妨碍他人，犬吠影响他人正常工作和休息时，饲养单位或个人应当采取有效措施予以制止。
　　对饲养犬只，干扰他人正常生活的，处警告；警告后不改正的，或者放任犬只恐吓他人的，处二百元以上五百元以下罚款。
　　驱使犬只伤害他人的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。
　　第三十条 饲养犬只不得污染环境，对犬只在道路和其它公共场地排放的粪便，养犬人应当即时清除。饲养犬只污染环境的，处以二十元以上二百元以下罚款。
　　第三十一条 经批准养犬的单位，必须有专人负责管理犬类，未经批准不得擅自变更饲养场所。
　　第三十二条 对无证犬和野犬开展捕捉，实行集中捕捉与日常捕捉相结合。集中捕捉由市、区政府不定期统一组织，公安、卫生、城管、工商、畜牧等部门派人员参加。日常捕捉由各区城管部门牵头组织公安、畜牧等部门派驻区养犬管理办公室的执法人员实施，街道办事处、社区以及居民小区、市民广场的物业管理单位配合。
　　第三十三条 对阻碍犬类管理执法人员依法执行职务的，由公安机关视情节轻重，分别给予批评教育或依法予以治安处罚,构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第三十四条 本办法自二○一○年六月一日起施行。