陕西省建筑市场管理条例(2004年修正)
陕西省人大常委会
陕西省建筑市场管理条例
（1996年4月25日陕西省第八届人民代表大会常务委员会第十九次会议通过根据2004年6月4日陕西省第十届人民代表大会常务委员会第十一次会议《关于修改〈陕西省建筑市场管理条例〉的决定》修正）
第一章 总 则
第一条 为了发展和规范本省的建筑市场，维护建筑市场秩序，保证建设工程质量，保护建筑产品交易活动当事人的合法权益，根据国家有关法律、法规，结合本省实际，制定本条例。
第二条 本条例所称建筑市场，是指发包方、承包方、中介方进行建筑产品交易的活动及其场所。本条例所称建筑产品，是指建设工程的勘察、设计成果和施工、竣工验收的建筑物、构筑物及构配件和其他设施。
本条例所称建设工程是指土木建筑工程、设备安装工程、管线敷设工程和建筑装饰装修工程。
第三条 在本省行政区域内从事建筑产品的生产、交易、中介服务、监督管理的单位和个人必须遵守本条例。
国家对建设工程管理另有规定的，从其规定。
第四条 建筑市场实行统一管理。禁止分割、封锁、垄断建筑市场。
建筑市场实行公平竞争。交易各方法律地位平等，不受地区、行业和所有制形式限制。
交易各方必须遵守法律、法规，不得损害国家利益、社会公共利益以及其他单位和个人的合法权益。
第五条 从事建筑产品的交易活动，应依法签订合同。签订合同应当使用规定的合同示范文本。
第六条 在建筑市场管理中做出显著成绩的单位和个人，由各级人民政府或建设行政主管部门予以表彰、奖励。
任何单位和个人有权向建设行政主管部门及有关部门检举违反本条例的行为，受理检举的部门应对检举人给予保护和奖励。
第二章 管理部门
第七条 省建设行政主管部门主管全省建筑市场。
市（地区）、县（市、区）建设行政主管部门主管本行政区域的建筑市场。
第八条 县级以上建设行政主管部门管理建筑市场的主要职责是：
（一）依据法律、法规和本条例的规定，建立健全建筑市场管理制度，规范市场交易行为；
（二）对建筑市场的发包方、承包方和中介方进行资质管理；
（三）监督管理建设工程的报建、发包、承包和招标、投标；
（四）负责建设工程的造价管理、质量管理、安全生产的行业管理和施工现场监督管理；
（五）发布建筑市场供求信息和价格信息；
（六）监督建筑市场交易行为，依法查处违法活动。
第九条 工商行政管理部门依据有关法律、法规规定的职责，对建筑市场进行监督管理。
有关行政管理部门和行业主管部门依据法律、法规规定的职责，协同建设行政主管部门管理建筑市场。
第十条 建筑市场的各级行政管理部门及其工作人员应当认真履行职责，公正廉洁，秉公执法，提高效率，搞好服务。不得违反规定收取费用，不得参与建筑市场交易活动，不得利用职权索贿受贿。
第三章 资质管理
第十一条 从事下列建筑活动的单位，必须具备相应的条件，按规定向建设行政主管部门申请并取得相应的资质证书：
（一）建设工程的勘察、设计；
（二）建筑施工；
（三）建设工程监理；
（四）建设工程造价咨询。
第十二条 建设行政主管部门按照规定对资质证书定期进行审验，并根据审验结果，决定资质的升、降或者吊销。逾期不接受审验的，资质证书自行失效。
第十三条 取得资质证书的单位或个人应当按照资质证书规定的范围从事建筑产品的生产、交易和中介服务活动。
取得资质证书的单位分立、合并或终止的，必须到原颁发资质证书的部门重新办理资质手续或注销登记。
禁止出卖、转借、伪造、涂改资质证书。
第十四条 注册地在省外的工程勘察设计、建筑施工、工程监理企业及中介服务机构来陕从事建筑活动的，应当持营业执照副本、资质证书和其所在地的省级建设行政主管部门出具的介绍函向本省建设行政主管部门备案。
第十五条 下列人员必须依照《中华人民共和国建筑法》并按照国家有关规定，经全国统一考试取得相应的执业资格证书：
（一）注册建筑师、注册结构工程师、注册岩土工程师、注册公用设备工程师；
（二）注册建造师；
（三）注册监理工程师、注册造价咨询工程师。
第十六条 建筑施工企业应当对从事质检、安全、资料管理等人员进行岗前培训和考核。
第四章 发包承包管理
第十七条 工程项目勘察、设计发包，应当具备下列条件：
（一）有政府投资或者其他公有制单位投资的建设工程项目，已经列入固定资产投资计划；
（二）持有工程项目管理资质证书或者与相应资质的监理单位签订的委托监理合同；
（三）建设用地和工程报建手续完备；
（四）具有地形图、水文和工程地质、地下管线等工程勘察、设计所需的基础资料。
第十八条 工程项目施工发包，除应当符合第十八条规定外，还应当具备下列条件：
（一）有能够满足施工需要的施工图及有关技术资料；
（二）建设资金和主要设备来源已经落实，到位资金能够满足工程进度的要求；
（三）拆迁进度符合工程施工要求。
第十九条 建设单位可将建设工程的勘察、设计、施工、设备采购发包给一个单位进行总承包，也可以将勘察、设计、施工、设备采购或群体工程中的单位工程分开发包给承包单位。
实行设计总包的，建设单位不得将设计进行专业分包。
实行施工总包的，建设单位不得将工程分开发包。
第二十条 承包单位承包的建设工程，应当自行组织完成，不得倒手转包。
总承包的单位可以按照国家和本省的有关规定将总承包的工程分包给其他承包单位。但总承包单位必须对总承包的工程进行全过程管理，承担总承包合同规定的责任。
第二十一条 建设单位在工程开工前，应当到建设行政主管部门办理施工许可证。
第二十二条 建设工程的招标投标范围及方式，依照招标投标的相关法律、法规执行。
第二十三条 任何单位和个人不得以办理规划定点、征地拆迁手续和有关证照等为条件，指定承包单位或包揽工程；不得在建设工程承包发包中行贿受贿。
第五章 造价管理
第二十四条 建设工程造价实行统一管理。建设工程造价依照国家和省建设行政主管部门制定的工程概算、预算、费用和工期的定额以及计价办法执行。
专业建设工程造价，依照国务院有关部门制定的专业建设工程概算、预算、费用和工期的定额以及计价办法执行。
第二十五条 省建设行政主管部门应根据国家有关规定和建筑材料的价格以及人工、机械费用的变化情况，定期调整建设工程的价格预测系数、价格结算系数、预算定额、费用定额以及计价办法。
第二十六条 国家和省规定放开价格的建筑材料、设备等，实行市场价格。
第二十七条 在建设工程的设计和施工阶段，设计单位应编制工程设计概算，施工单位应编制施工图预算；建设工程竣工后，施工单位应编制工程竣工决算。
建设单位与施工单位必须在建设工程竣工验收后三个月内办理工程结算手续。
第二十八条 招标工程合同中的工程造价必须与中标价格一致。
各级建设行政主管部门或其授权单位，有权制止违反工程造价管理的行为。
第六章 质量安全管理
第二十九条 建设工程的勘察、设计、施工、构配件和商品混凝土生产，必须遵守国家和省颁布的技术规范。
建筑产品必须符合国家颁布的质量标准。建筑产品的审查、供应单位应对产品质量负责。
禁止在建设工程上使用不符合质量标准和设计要求的建筑材料、建筑构配件和设备。
第三十条 发包单位未经施工承包单位同意，不得超越合同约定指定承包单位购入用于工程的材料、构配件、设备或指定材料、构配件、设备的生产厂家或供应商。
设计单位未经发包单位同意，不得在工程设计文件中指定材料、构配件、设备的生产厂家或供应商。
第三十一条 建设工程实行质量安全监督制度。下列机构按各自的职责范围行使质量安全监督权：
（一）各级建设行政主管部门设置并经省建设行政主管部门核准的建设工程质量安全监督机构；
（二）省行业主管部门设置并经省建设行政主管部门核准的省专业建设工程质量安全监督机构；
（三） 国务院各部门设置并经省建设行政主管部门登记的专业建设工程质量安全监督机构。
第三十二条 建设单位在领取施工许可证前，必须向建设工程质量安全监督机构办理监督手续。
建设工程施工中，质量安全监督机构必须对施工质量和施工安全进行监督检查。
第三十三条 建设单位应当自建设工程竣工验收合格之日起十五日内，向建设行政主管部门或者其他有关部门备案。
建设行政主管部门或者其他有关部门发现建设单位在竣工验收过程中有违反国家有关建设工程质量管理规定行为的，责令停止使用，重新组织竣工验收。
第三十四条 建设工程实行保修制度。建设工程在规定的保修期内出现质量问题时，承包单位必须承担保修责任，保修费用和实际损失由责任方承担。
建设工程的保修期，自办理交工手续之日起计算。
第三十五条 建设工程竣工验收后三个月内，建设单位和施工单位应按规定向工程档案管理部门移交档案。
第三十六条 施工单位应当加强施工现场的安全管理，采取安全防范措施，遵守操作规程，不得违章指挥、违章作业。
施工单位应采取措施防止对毗邻建筑物、构筑物的毁损。
施工中发生安全事故，施工单位应当按国家有关规定报告建设、劳动等有关部门处理。
第七章 中介服务
第三十七条 从事建设监理、工程咨询、招标代理、设备材料检验的单位和个人受委托单位委托，依法进行中介服务活动，独立承担法律责任，按规定收取服务费用。
第三十八条 建设工程实行建设监理制度。下列工程项目应当实行建设监理：
（一）大、中型工程项目；
（二）市政、公用工程项目；
（三）政府投资兴建和开发建设的办公楼、社会发展事业项目和住宅工程项目；
（四）外资、中外合资、国外贷款、赠款、捐款建设的工程项目。
第三十九条 建设监理单位接受建设单位委托，对建设工程的工期、质量、造价等进行监理。监理单位按合同约定对委托方负责。因监理责任造成损失的，监理单位应依法承担相应的赔偿责任。
第四十条 实行建设监理的建设工程项目，建设单位应将监理人、监理内容、所授予的权限等，书面通知承包单位。承包单位必须接受监理单位的监理，提供技术、经济资料。
第四十一条 监理单位不得与承包单位和材料、设备供应单位有隶属关系或经营性业务关系。
监理单位不得转让监理业务。
第四十二条 工程咨询单位受委托单位委托，按合同约定向委托单位提供资料信息和咨询意见。
第四十三条 建设工程质量检测单位接受委托单位委托，依照国家规定的质量标准对建设工程及其材料、设备质量进行检测，对检测结果负责。
委托单位或其他利害关系人对检测结果有异议的，可共同委托检测单位重新进行检测。
第四十四条 招标代理单位接受建设单位委托，主持招标，对委托单位负责，并接受招标投标管理机构的监督管理。
招标代理单位不得与承包单位有隶属关系或经营性业务关系。
第八章 法律责任
第四十五条有下列行为之一的，由县级以上建设行政主管部门责令停止违法活动，限期改正，没收违法所得，并视其情节给予警告、暂扣或吊销资质证书，可以并处五千元以上五万元以下罚款：
（一）违反本条例第十一条规定，未取得资质证书而从事建筑产品交易活动的；
（二）违反本条例第十三条第一款规定，超越资质证书规定范围从事建筑产品的生产、交易和中介服务活动的；
（三）违反本条例第十三条第三款规定，出卖、转借、伪造、涂改资质证书的。
第四十六条 有下列行为之一的，由县级以上建设行政主管部门责令停止违法活动，限期改正，视其情节给予警告，可以并处两千元以上两万元以下罚款：
（一）违反本条例第十五条规定，未取得资格证书而从事执业活动的；
（二）违反本条例第三十二条第一款，未按规定向建设工程质量安全监督机构办理监督手续；
（三）违反本条例第三十五条，未按规定移交工程档案的；
（四）违反本条例第三十八条，未按规定实行建设监理的；
（五）违反本条例第四十一条第二款规定，转让监理业务的。
第四十七条 有下列行为之一的，由县级以上建设行政主管部门责令停止违法活动，限期改正，没收违法所得，视情节给予暂扣或吊销资质证书，可以并处工程造价百分之一以上百分之三以下罚款：
（一）违反本条例第十七条、第十八条规定，不具备发包条件自行发包的；
（二）违反本条例第二十条第一款规定，倒手转包的。
第四十八条 违反本条例第二十一条规定，未取得施工许可证施工的，由县级以上建设行政主管部门没收违法所得，视其情节予以暂扣或吊销资质证书，可以并处工程造价百分之一以上百分之三以下罚款；对有关责任人员处以一千元以上五千元以下的罚款，并由其所在单位或者上级主管部门给予行政处分。
第四十九条 有下列行为之一的，由县级以上建设行政主管部门视其情节给予暂扣或吊销资质证书，可以并处整体或者相应分部分项工程造价的百分之一以上百分之五以下罚款；造成损失的，依法承担相应的民事责任；对工程项目负责人或者有关责任人员，可以视其情节处以一千元以上五千元以下罚款，并由其所在单位或上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任：
（一）违反本条例第二十三条规定，在工程承包发包中行贿受贿的；
（二）违反本条例第二十九条第三款规定，在建设工程上使用不合格的材料、构配件和设备的。
第五十条 在建筑市场交易活动中，违反其他有关法律、法规的，分别由有关行政管理部门依照法律、法规规定予以处罚。
第五十一条 建筑市场行政管理部门及其工作人员在进行行政处罚时，必须依照法律、法规的规定执行。
被处罚人对行政处罚决定不服的，可依照《行政复议条例》和《中华人民共和国行政诉讼法》的规定申请复议或提起诉讼。
第五十二条 妨碍建筑市场管理人员执行公务，构成违反治安管理行为的，由公安部门依法给予治安管理处罚；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第五十三条 建筑市场行政管理部门在行使职权中违反本条例的，当事人可以依法提起诉讼；给当事人造成损失的，应当依法赔偿。
建筑市场行政管理部门工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊、索贿受贿或参与建筑市场交易活动的，由所在单位或其上级主管部门给予行政处分；对违法取得的财物予以追缴；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第九章 附 则
第五十四条本条例自公布之日起施行。
东方资产管理公司广州办事处诉广东万家乐集团公司等保函垫款合同纠纷案
注：
1、本文作者唐青林，中国人民大学法学硕士，北京中伦金通律师事务所律师，主攻公司法。擅长办理公司法律业务，包括公司设立；公司并购重组；公司合并、分立；公司股权变更、分割；公司股权诉讼；股东权益保护等。联系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理论与律师实务》（项先权博士主编，国家知识产权局知识产权出版社，2006年出版）。
【案情简介】
上诉人：广东万家乐集团公司。
被上诉人：中国东方资产管理公司。
１９９７年６月２０日，中国银行顺德支行（下称顺德中行）与广东万家乐集团公司（以下简称万家乐集团）签订一份《保函垫款合同》，约定万家乐集团为其下属企业广东珠江制冷设备厂向顺德中行申请支付１３９万美元的垫款，年利率１２％，从１９９７年６月２１日起计息；万家乐集团保证于１９９９年５月前还清本息。广东万家乐股份有限公司（下简称万家乐股份公司）以保证人身份在该合同上盖章，并于同日向顺德中行出具了一份《不可撤销的担保书》，承诺对上述垫款本金１３９万美元及利息、复息、罚息、实现债权的费用等承担不可撤销的连带责任保证。合同签订后，顺德中行为万家乐集团垫付了１３９万美元。１９９９年５月１７日，顺德中行致函万家乐集团、万家乐股份公司，要求于同年５月２０日前清偿上述垫款本息。万家乐集团、万家乐股份公司分别在该函上盖章确认。贷款期限届满后，经顺德中行多次催收，万家乐集团一直不能按期还款，万家乐股份公司也未履行担保义务。２０００年６月１６日，顺德中行将上述债权转让给中国东方资产管理公司（下简称东方资产公司），并于同年６月２９日以公证方式通过广州市速递公司将债权转让情况通知了万家乐集团、万家乐股份公司。２００２年１月２９日，东方资产公司在《南方日报》Ｃ２版上就上述债权向万家乐集团、万家乐股份公司进行了公告催收。同年２月２８日，万家乐股份公司向顺德中行出具一份《担保确认函》，对上述担保行为予以确认。但万家乐集团、万家乐股份公司后仍未履行其应承担的义务，尚欠东方资产公司为其垫付的款项本金１３９万美元及相应的利息。２００２年８月２７日，东方资产公司向广东省佛山市中级法院提起诉讼，请求判令：万家乐集团偿还本金１３９万美元及利息７２８１９９．９０美元（暂计至２００２年８月２６日止）；万家乐股份公司对上述债务承担连带清偿责任；本案诉讼费由万家乐集团、万家乐股份公司承担。
１９９６年至１９９８年期间，万家乐股份公司在《证券时报》上公告其年度报告，披露了万家乐集团是万家乐股份公司的主要股东之一。
顺德中行、东方资产公司均系经中国人民银行批准设立的金融机构，具有外汇借贷经营权。
【法院审理及判决】
佛山市中级法院审理认为：本案系保函垫款合同纠纷。顺德中行与万家乐集团、万家乐股份公司签订的《保函垫款合同》，除利率条款高于中国人民银行允许上浮幅度无效外，其余条款是双方当事人真实意思表示，符合国家有关法律法规的规定，合法有效，应受法律保护。万家乐集团在期限届满后经顺德中行催收仍未还款，负有违约责任，应依法向顺德中行偿还借款本息。原债权人顺德中行于１９９９年５月１７日致函万家乐集团、万家乐股份公司，要求在同年５月２０日前清偿上述垫款本息，而万家乐集团、万家乐股份公司分别在该函上盖章确认。顺德中行于２０００年６月１６日将上述合同的权利全部转让给东方资产公司，并于同年６月１９日以公证方式通过广州市速递公司将债权转让情况通知了债务人万家乐集团、万家乐股份公司。东方资产公司于２００２年１月２９日在全国有影响的报纸上发布催收债权公告，可以认定诉讼时效中断，东方资产公司于同年８月向法院起诉，并未超过法定两年诉讼时效。因债权转让对债务人发生了法律效力，东方资产公司已依法取得顺德中行的上述债权，万家乐集团应直接向东方资产公司清偿上述保函垫款合同项下的垫款本息。万家乐股份公司在订有保证条款的《保函垫款合同》上以保证人身份盖章，并向顺德中行出具了《不可撤销的担保函》，保证合同已成立。但因万家乐集团是万家乐股份公司的主要股东之一，万家乐股份公司为其股东万家乐集团债务提供保证，违反了《公司法》第６０条“董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保”的强制性规定，保证合同无效。万家乐股份公司明知万家乐集团是其股东仍然为之提供担保，对担保合同的无效显然负有过错，依法应对债权人的经济损失承担相应的赔偿责任。顺德中行虽然也可以知道万家乐集团是万家乐股份公司的股东这一事实，但其对造成担保合同无效并无过错，其将其债权转让给东方资产公司，并已通知了保证人万家乐股份公司，故万家乐股份公司应依法向东方资产公司承担连带赔偿责任。保证人万家乐股份公司因无效担保合同向东方资产公司承担赔偿责任后，可向债务人万家乐集团追偿。遂依照《民法通则》第８４条、第８８条、第９０条、第１０６条、第１０８条、第１１２条，《公司法》第６０条、最高人民法院《关于适用〈担保法〉解释》第４条、第７条、第９条，最高人民法院《关于审理金融资产管理公司案件适用法律若干问题的规定》第６条第１款、第１０条之规定，判决：万家乐集团支付东方资产公司垫款本金１３９万美元及相应利息；万家乐股份公司对万家乐集团上述债务负连带赔偿责任；诉讼费用由万家乐集团负担，万家乐股份公司负连带赔偿责任。
一审判决后，万家乐股份公司不服，上诉于广东省高级人民法院。
广东省高院审理认为：顺德中行与万家乐集团、万家乐股份公司签订的《保函垫款合同》，除利率条款应确认无效，以及万家乐股份公司为其股东万家乐集团提供保证的条款和作为合同附件的《不可撤销的担保函》，因违反我国《公司法》第６０条“董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保”规定也应确认无效外，其余条款内容合法，当事人意思表示真实，依法应确认有效。万家乐集团行为已构成违约，应向顺德中行偿还借款本息。东方资产公司已依法取得顺德中行的债权，万家乐集团应向东方资产公司清偿上述借款的本息。万家乐股份公司为其股东万家乐集团提供担保致担保合同被认定无效存在过错，顺德中行作为原债权人在签订合同时应当知道万家乐股份公司、万家乐集团之间的股东投资关系，仍接受万家乐股份公司提供的保证，顺德中行对担保合同的无效亦有过错，依据最高人民法院《关于适用〈担保法〉解释》第７条“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的……债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”规定，万家乐股份公司应就万家乐集团不能清偿部分承担５０％的赔偿责任。万家乐股份公司因无效担保合同向东方资产公司承担赔偿责任后，可向万家乐集团追偿。综上，万家乐股份公司上诉理由成立，应予支持。
【律师点评】
本案为股份公司为其股东债务提供担保的典型案例，主要涉及公司可否为其股东提供担保的法律问题。由于旧公司法第六十条的含糊规定，在这个问题上历来存有很大争议，不知法律到底是禁止在任何情况下公司向股东提供担保，还是仅限制董事、经理在没有授权情况下向股东担保？这次公司法修改之后，彻底解决了这一问题。公司法第十六条详细规定了对股东和实际控制人担保的法定程序，其实也就是准许了公司对股东提供担保的行为。从新法的规定可以看出，法律虽然允许了公司向股东和实际控制人提供担保，但却规定了严格的法定程序：其一，严格限定了担保的批准机构只能是股东会或者股东大会。一般情况下，公司章程可以根据经营的需要，将为他人提供担保的决策权授予股东（大）会或者董事会。为他人提供担保数额较大的，可以授权由股东（大）会作出决议；数额较小的，可以授权由董事会作出决议。但公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会作出决议。其二，在股东（大）会对于为股东或者实际控制人担保作出决议时，该关联股东或实际控制人应当回避表决。这样规定主要是为了维护股东大会决议的公正性，避免表决事项所涉及的股东，特别是控股股东滥用资本多数决的原则，以公司决议的方式谋求与公司利益不符的股东或实际控制人自己的利益，损害公司和其他股东的利益。公司违反这一规定，强行表决的，股东可以依法向人民法院提起决议无效之诉。不过股东（大）会就公司为股东或实际控制人提供担保作出表决时，采用的是普通决议方式，由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过即可。其三，对于上市公司来说，公司为股东或者实际控制人提供担保的，还要满足第一百二十二条的规定，即上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。除此之外，考虑到上市公司高度的开放性，这条的修改并不影响中国证监会通过部门规章限制上市公司对其股东及实际控制人进行担保的行为。
注：
1、本文作者唐青林，中国人民大学法学硕士，北京中伦金通律师事务所律师，主攻公司法。擅长办理公司法律业务，包括公司设立；公司并购重组；公司合并、分立；公司股权变更、分割；公司股权诉讼；股东权益保护等。联系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理论与律师实务》（项先权博士主编，国家知识产权局知识产权出版社，2006年出版）。